Si eres YouTuber, probablemente te hayas encontrado con la desagradable noticia de que tu video ha sido marcado por infracción de derechos de autor por el autor de una obra que afirma que usaste su contenido sin su permiso. Como resultado, debes: eliminar el video; no puedes monetizarlo; recibir una falta en tu canal, u otra. Esto es especialmente frustrante si generas contenido regularmente en forma de reseñas, comentarios, críticas o debates. Ya sea hablando de chismes de famosos, analizando videos musicales, álbumes o películas; seguramente te has preguntado: "¿Cómo puedo hablar de estos temas sin recibir estas notificaciones?".
¿No está mi derecho a la libertad de expresión protegido por la Doctrina del Uso Justo?
Precisamente por eso, la Sección 107 de la Ley de Derechos de Autor de EE. UU. establece la doctrina del Uso Justo: la posibilidad de ejercer el derecho a la libertad de expresión sin infringir los derechos de autor de terceros. Pero ¿qué dice exactamente esta ley? Esto:
El uso legítimo de una obra protegida por derechos de autor… con fines como la crítica, el comentario, la información periodística, la docencia, la investigación o el desarrollo académico no constituye una infracción de los derechos de autor. Para determinar el uso legítimo, se considerarán los siguientes factores:
(1) el propósito y el carácter del uso, incluyendo si es de naturaleza comercial o sin fines de lucro (y si el uso es “transformador”);
(2)la naturaleza de la obra protegida por derechos de autor;
(3) la cantidad y la sustancialidad de la porción utilizada; y
(4) el efecto sobre el mercado potencial o el valor del
obra protegida por derechos de autor.
Así es, la prueba es sencilla (sí, claro). No tienes que pedir permiso al autor de una obra protegida por derechos de autor si: (1) comentas, criticas, estudias o parodias la obra, Y; (2) tu uso no es comercial, no tomas más de lo necesario y no afectas al mercado de la obra original. Debes cumplir con ambas fases de la prueba. Y como puedes ver, es una prueba complicada. Así es como la mayoría de los YouTubers la suspenden.
¿Cómo es que los YouTubers no pasan la prueba de uso justo?
La primera fase es relativamente fácil de cumplir, ya que la mayoría de los creadores de contenido comentan, critican, estudian o parodian obras protegidas por derechos de autor de otros. Tu derecho a la libertad de expresión te permite hablar de cualquier tema que desees, siempre y cuando no difames, incites a la violencia ni llames a la insurrección, en general.
Sin embargo, es en la segunda fase donde los creadores de contenido fallan. Se trata de la famosa prueba de uso legítimo de cuatro partes. Y es en el primer paso (propósito y carácter del uso) donde los creadores fallan: ¡su obra es de naturaleza comercial! Si tu contenido está monetizado, es de naturaleza comercial, lo que significa que (técnicamente) estás generando ingresos a los que el autor de la obra protegida tiene derecho, en virtud de tener derechos exclusivos para la explotación comercial de su obra, incluyendo obras derivadas, como críticas, comentarios y reseñas. En resumen, tu derecho a la libertad de expresión te permite expresarte sobre las obras de otros; pero si generas dinero con esa expresión, podrías estar infringiendo los derechos exclusivos de esa persona. Además del primer paso (propósito y carácter comercial), se aplican otros factores, principalmente la cantidad y la importancia de la parte utilizada. Supongamos que estás reseñando un video musical. Podrías pensar: "Seguro que debo poder mostrar el video para poder reseñarlo". Aquí es donde la cosa se complica. Si deseas mostrar un fragmento del video musical en tu reseña, debes demostrar que tomaste SOLO LO NECESARIO para expresar tu opinión. Pero la pregunta es: "¿cuánto es suficiente?". No hay una respuesta clara. Y ahí es donde prevalecen la mayoría de los titulares de derechos de autor. Argumentan que tomaste más de lo necesario para reseñar sus obras. ¿Y quién puede decir quién tiene razón? Aquí es donde la cosa se pone aún más complicada: ¡no es YouTube!
¿Quién decide qué es un uso justo?
YouTube no determina si tu video de reseña se rige por la excepción de Uso Justo. ¿Pero por qué no lo hace? He aquí el porqué. El Uso Justo es una DEFENSA AFIRMATIVA. Esto significa que solo puedes plantearlo cuando alguien alega una infracción en tu contra. Esto es importante porque significa que no puedes invocarlo preventivamente. Incluso si estás convencido de que tu video está claramente dentro de la excepción, no puedes simplemente alegar "Uso Justo" para eximirte de responsabilidad por cualquier infracción. Esto se debe a que, como defensa afirmativa, la única persona que puede determinar si se ha producido un Uso Justo es un juez. No tú, ni el propietario, ni YouTube. Por lo tanto, no es hasta ese momento cuando se llega a un entendimiento definitivo sobre si se ha producido un Uso Justo. Todo lo anterior es mera especulación legal. Por lo tanto, YouTube no es un árbitro en la disputa, sino un mero conducto entre el propietario de los derechos de autor y el presunto infractor, para sentar las bases y resolver sus problemas. Si no pueden resolverlo, es probable que YouTube se ponga del lado del propietario de los derechos de autor, para preservar su inmunidad de puerto seguro como editor en línea bajo la DMCA.
¿Existen algunas reglas generales para una fácil referencia?
¿Qué pueden hacer los creadores de contenido? A continuación, un breve resumen con ejemplos:
■ ¿Puedo hacer un vídeo hablando de Dua Lipa?
● Hablando de Dua Lipa
○ Puedes hablar de ella sin su permiso, siempre y cuando sea la verdad o tu opinión.
● Mostrando imágenes/vídeos de Dua Lipa para hablar sobre Dua Lipa:
○ Puedes mostrar la imagen, si tiene licencia (permiso del autor),
○ Puedes mostrar la imagen si te refieres a ella (sin permiso). Por ejemplo, si el fotógrafo demanda a Dua Lipa por la imagen y quieres comentar sobre la foto que dio lugar a la demanda, no necesitas pedirle permiso al autor.
○ Pero si simplemente usa la imagen para hablar de Dua Lipa y se basa en la doctrina del uso justo para el uso de la imagen, puede ser responsable de una infracción.
■ ¿Puedo hacer un vídeo hablando de un vídeo musical de Dua Lipa?
● Hablando del vídeo
○ Puedes hablar sobre el video sin permiso del autor, siempre y cuando sea la verdad o tu opinión, generalmente.
● Mostrar el vídeo para hablar sobre el vídeo.
○ Puedes mostrar el video, si tiene licencia (permiso del autor), o
○ Puedes mostrar el video, si su uso no es comercial (generalmente) y usar solo lo necesario para hablar sobre el tema (generalmente menos de lo que crees que es necesario).
