¿Qué son las devoluciones y las garantías?
Las declaraciones y garantías son elementos fundamentales de un contrato. Las declaraciones consisten en afirmaciones sobre hechos pasados o presentes, realizadas por una parte en un momento específico, con la intención de generar confianza en la otra parte. Es importante destacar que las declaraciones no pueden referirse a eventos futuros. Las garantías, por otro lado, son promesas ofrecidas por quien realiza una declaración, garantizando la veracidad de la misma. A diferencia de las declaraciones, las garantías funcionan como compromisos independientes, que incluyen la obligación de indemnizar a la otra parte por cualquier daño si la declaración resulta ser falsa. Dado que las garantías son compromisos exigibles, las declaraciones y garantías suelen ir de la mano para asegurar la exigibilidad de las afirmaciones realizadas.
Declaraciones y garantías en el contexto de la compraventa de una empresa.
En la adquisición o venta de una empresa, las declaraciones y garantías sirven para paliar la asimetría de información existente entre las partes. El comprador suele buscar la seguridad de que está recibiendo lo que cree estar comprando, lo que le lleva a exigir declaraciones y garantías al vendedor. Especialmente durante la fase de diligencia debida, estas declaraciones obligan al vendedor a confirmar al comprador que no existen problemas ocultos. Las declaraciones y garantías fomentan la transparencia para mitigar la asimetría de información entre las partes y asignar responsabilidades por cualquier problema que pueda surgir una vez finalizada la transacción.
Representantes de vendedores comunes:
- La Compañía está debidamente constituida, existe válidamente, está al corriente de sus obligaciones y está cualificada para realizar negocios donde sea necesario.
- La estructura de capital de la empresa es la siguiente:
- La ley no impide, limita ni exige permiso para realizar este trato.
- Nuestras finanzas son precisas
- De la compañía Presentaciones ante la SEC son precisos
- No se han producido cambios adversos significativos desde nuestros últimos estados financieros.
Representantes comunes del comprador:
- El comprador tiene la capacidad y autorización corporativa para ejecutar y realizar la transacción.
- El comprador dispone de fondos suficientes o financiación comprometida para completar el pago del precio de compra.
- Esta transacción no infringirá ninguna ley, reglamento ni obligación contractual vigente.
Representantes planos frente a representantes cualificados
Las declaraciones y garantías pueden clasificarse como absolutas o cualificadas. Las declaraciones absolutas son directas y describen una situación tal como es. Por ejemplo: «la empresa cumple con todas las leyes». Estas declaraciones absolutas ofrecen el mayor nivel de protección para los compradores, ya que el vendedor asume la responsabilidad total en caso de que alguna declaración sea falsa.
Por otro lado, los calificadores introducen excepciones y matices en las representaciones. Los tipos más comunes son los calificadores de conocimiento y de materialidad. Los calificadores de conocimiento restringen la representación a los distintos niveles de conocimiento que posee el individuo o la entidad, afirmando que desconocen cualquier problema del tipo descrito con base en su conocimiento real o implícito.
Por su parte, las cláusulas de materialidad limitan la declaración a aquellas condiciones que son significativas y diferencian entre un incumplimiento sustancial y uno menor. Estas cláusulas suelen ser objeto de intensas negociaciones en los acuerdos, ya que pueden restringir sustancialmente el alcance de una declaración o garantía.
Derribar
Dado que las declaraciones solo pueden hacerse en pasado o presente, un comprador querrá tener la seguridad de que las declaraciones siguen siendo ciertas en el momento del cierre. Por lo tanto, un vendedor debería buscar una condición de cumplimiento en sus condiciones de cierre. Una condición de cumplimiento condiciona el cierre a que las declaraciones y garantías de la empresa objetivo hechas en la fecha de la firma del acuerdo sigan siendo ciertas en la fecha de cierre. Un comprador también puede solicitar una certificado de descenso, que condiciona el cierre a que el vendedor entregue un certificado que acredite que las declaraciones eran correctas cuando se hicieron originalmente y siguen siendo correctas en el momento del cierre.
Incumplimientos y soluciones
Si se incumple una declaración o garantía antes del cierre, una de las partes puede optar por desistir de la transacción y no proceder con la compraventa. En tales casos, podría aplicarse una penalización por rescisión o cancelación anticipada para compensar a la otra parte por el tiempo y los recursos invertidos. Por el contrario, si se incumple una declaración o garantía después del cierre, la principal vía de recurso es la indemnización. Generalmente, el vendedor incluye una cláusula de indemnización, comprometiéndose a reembolsar al comprador los daños y perjuicios derivados del incumplimiento de dichas declaraciones.
Conclusión
Las declaraciones y garantías son componentes fundamentales de los contratos que funcionan como mecanismos de asignación de riesgos en la compraventa de una empresa. Las partes involucradas pueden modificar el alcance de estas cláusulas añadiendo condiciones, lo que puede influir significativamente en su exposición a la responsabilidad. Además, las condiciones de cumplimiento y las cláusulas de indemnización pueden proteger a las partes tanto al concluir la transacción como en la fase posterior al cierre. Unas declaraciones y garantías bien redactadas pueden ser cruciales para asegurar que una transacción se desarrolle sin problemas, evitando así costosos litigios. Por lo tanto, es fundamental no pasar por alto estas cláusulas esenciales.
