El Departamento de Justicia de los Estados Unidos (DOJ) emitió una nueva política de autodivulgación voluntaria para todas las fiscalías de los EE. UU. el 22 de febrero de 2023. Esta nueva política entra en vigencia de inmediato y establece un estándar a nivel nacional para que las empresas autodivulguen voluntariamente la mala conducta a cualquiera de las 94 fiscalías de los EE. UU. en el país. Antes de la autorización de autodenunciar la mala conducta corporativa a un fiscal de los EE. UU. local, estas divulgaciones solo se permitían proporcionar al DOJ ("Main Justice") en Washington, DC. Se entiende que este nuevo protocolo probablemente obligará a la autodenuncia porque las empresas pueden estar más dispuestas a denunciar la mala conducta a su fiscal de los EE. UU. local en lugar de a Main Justice en Washington DC. La política sigue el "memorando de Mónaco" del DOJ de septiembre de 2022, en el que la Fiscal General Adjunta, Lisa O. Monaco, anunció aclaraciones en todo el departamento para la cooperación corporativa y la autodivulgación.
¿Qué es la autorrevelación voluntaria para las empresas?
El Departamento de Justicia permite y alienta a las empresas a divulgar voluntariamente conductas indebidas, lo que puede incluir conductas ilegales por parte de sus ejecutivos, como fraude o corrupción. Sin embargo, es importante destacar que dicha divulgación debe ser voluntaria. Las divulgaciones voluntarias no incluyen aquellas para las que existe una obligación preexistente de divulgación, como las derivadas de una regulación o un acuerdo previo con el gobierno.
¿Qué cambios se realizan en la nueva política del Departamento de Justicia?
En primer lugar, las autodeclaraciones voluntarias deben presentarse oportunamente al Departamento de Justicia. Esto significa que una empresa debe hacerlo antes de una amenaza inminente de divulgación de la mala conducta o del inicio de una investigación gubernamental. La autodeclaración por parte de una empresa también debe ocurrir antes de que la mala conducta se haga pública o del gobierno. La carga de demostrar la puntualidad de la divulgación recae sobre la empresa.
Además, para las empresas que cumplen los criterios de la política, cooperan plenamente con el Departamento de Justicia y aplican las medidas correctivas adecuadas, la Fiscalía Federal no solicitará una declaración de culpabilidad. Otros posibles beneficios para las empresas que autodeclaran conductas indebidas son las opciones de acuerdos de enjuiciamiento diferido (DPA) y acuerdos de no enjuiciamiento (NPA).
¿Qué son los DPA y los NPA?
Un DPA y un NPA se explican mejor con un ejemplo. Imaginemos una empresa que cometió un soborno en un país extranjero. La mala conducta se descubrió e investigó, y la empresa implementó un sólido programa de cumplimiento para garantizar que no se repitiera. Sin embargo, las medidas correctivas de la empresa no eliminan el hecho de que la mala conducta siguió ocurriendo y que la empresa generó una gran cantidad de dinero gracias a ella.
En un Acuerdo de Protección de Datos (DPA), la empresa admitiría públicamente los hechos de soborno, pero normalmente no estaría obligada a presentar cargos penales si se compromete a que un funcionario del gobierno supervise e informe al Departamento de Justicia sobre cualquier otra conducta indebida. Si la empresa vuelve a incurrir en conducta indebida dentro de un plazo determinado, será procesada. Por lo tanto, el procesamiento queda "aplazado".
Es importante tener en cuenta que, bajo la nueva política del Departamento de Justicia, no se requieren monitores para las empresas que divulgan información confidencialmente, que cooperan, remedian y demuestran que han implementado y probado un programa de cumplimiento efectivo.
A diferencia de un DPA, bajo un NPA, si la empresa que cometió la mala conducta coopera extraordinariamente con el gobierno, se llega a un acuerdo donde el gobierno no procesará a la empresa en absoluto.
Sin embargo, no todas las empresas que divulgan información confidencial podrán optar a este tipo de beneficios bajo la nueva política. La Fiscalía Federal aún puede solicitar una declaración de culpabilidad en diferentes escenarios. Estos incluyen cuando la mala conducta (1) crea una amenaza grave para la seguridad nacional, la salud pública o el medio ambiente; (2) está generalizada en toda la empresa; o (3) involucra a los ejecutivos actuales de la empresa.
¿Qué otros beneficios están disponibles por la auto-revelación voluntaria de mala conducta corporativa?
Si la fiscalía estadounidense determina que se requiere una declaración de culpabilidad, una empresa que declara su responsabilidad podría tener derecho a reducciones de multa del 50 % al 75 %. Esto podría suponer un ahorro de millones (o miles de millones) de dólares para la empresa.
Sin embargo, las empresas aún enfrentan riesgos por la divulgación prematura a la fiscalía estadounidense. Estos pueden incluir costos de investigación innecesarios, así como publicidad negativa por acciones que, en última instancia, podrían no justificar una investigación.
