En Florida, no existe una ley específica que rija la redacción de un Contrato de Franquicia. Por ello, numerosos actos y prácticas ilegales llevaron a la Legislatura de Florida a promulgar en 1971 la Ley de Falsificación de Franquicias de Florida. Sin embargo, esta ley solo ofrece recursos legales limitados a las víctimas de fraude y tergiversación.
Este artículo de blog identifica algunas de las disposiciones materiales comunes que generan preocupación al redactar un contrato de franquicia. La habilidad para redactar las disposiciones se considera una estrategia para limitar la exposición al fraude y la tergiversación, y podría ahorrar gastos en litigios futuros.
Un contrato de franquicia generalmente establecerá la relación entre la parte que otorga los derechos de su franquicia, llamada franquiciador, y una parte a la que se le otorgan los derechos de la franquicia, llamada franquiciado.
Antes de redactar un contrato de franquicia, consulte con un abogado corporativo con experiencia. El abogado primero se familiarizará con las operaciones diarias de la franquicia, las ventas, el marketing, la publicidad y todos los demás aspectos relevantes del negocio. Esta preparación determinará posteriormente el lenguaje que el abogado incorporará en las disposiciones esenciales del contrato.
Las disposiciones materiales que requieren una redacción cautelosa del contrato son las siguientes: La naturaleza de la franquicia; El territorio de la franquicia; Los términos del acuerdo; Deberes del franquiciador; Tarifas de franquicia; Deberes del franquiciado; Licencia de propiedad intelectual; Contabilidad y mantenimiento de registros; Publicidad del franquiciado; Seguro; Transferencia del interés del franquiciado; Terminación; No competencia.
(Este artículo sólo ofrece una discusión limitada sobre los tipos de disposiciones)
La naturaleza de la franquicia especifica el programa preestablecido que el franquiciador ofrece al franquiciado. Debe especificarse el tipo de negocio que se desarrollará. El acuerdo debe dejar claro qué otorga el franquiciador al franquiciado.
El Territorio de Franquicia identifica la ubicación geográfica que el franquiciador otorga al Franquiciado el derecho a usar su licencia de franquicia. Este territorio no puede ser exclusivo, por lo que es importante especificar claramente el alcance geográfico y el derecho del franquiciador a operar múltiples franquicias dentro de un territorio determinado. Se puede adjuntar un mapa del territorio franquiciado como anexo al contrato, con los límites claramente marcados.
El contrato estipula si la franquicia tiene una duración limitada. Si el contrato no especifica un plazo, un tribunal puede imponer un plazo razonable. Asimismo, si el contrato de franquicia no se renueva al finalizar el plazo, se considerará que el franquiciado opera mensualmente hasta que rescinda la relación mediante una comunicación escrita dirigida al franquiciador.
En Florida, las obligaciones del franquiciador son prácticamente inexistentes, a menos que se especifiquen explícitamente en el contrato. Dicho contrato debe indicar claramente la capacitación, la consultoría y los servicios de apoyo continuo que proporcionará el franquiciador. El franquiciador puede ser responsable de los actos del franquiciado bajo las teorías de negligencia, responsabilidad objetiva y responsabilidad indirecta.
Generalmente existen cuatro tipos de tarifas de franquicia : (1) una tarifa inicial por los derechos de uso de la propiedad intelectual de la franquicia; (2) una tarifa continua , generalmente mensual o trimestral y generalmente estructurada como un porcentaje de las ventas brutas; (3) un pago por servicio por los bienes y/o servicios proporcionados por el franquiciador; y (4) una contribución periódica a una cuenta de publicidad mantenida por el franquiciador para beneficio de todas las franquicias.
Las obligaciones del franquiciado incluyen, entre otras, el mantenimiento de los estándares de calidad establecidos por el franquiciador y la uniformidad de los productos y/o servicios. El franquiciador exige al franquiciado que se adhiera estrictamente al programa preestablecido, el cual incluirá un acuerdo que obliga al franquiciado a adquirir todos los suministros e inventario del franquiciador. Cualquier desviación del protocolo requerirá autorización especial del franquiciador.
La Licencia de Propiedad Intelectual especifica el derecho del franquiciado a utilizar las marcas registradas, logotipos y símbolos del franquiciador. El alcance debe estar claramente definido y limitado por los derechos otorgados al franquiciado. Esta disposición se complementa con una cláusula de confidencialidad que garantiza que el franquiciado no divulgue los secretos comerciales ni otra información confidencial del franquiciador.
La sección de Contabilidad y Registro identifica qué parte será responsable de la contabilidad de la franquicia; por lo general, la llevará el franquiciado y la disposición otorga al franquiciador la autoridad para revisar los registros en cualquier momento.
La publicidad a cargo del franquiciado define el alcance de su capacidad para adaptar la publicidad local a las condiciones del mercado local. Este gasto publicitario es independiente de la tarifa publicitaria gestionada por el franquiciador.
Por lo general, el franquiciador no proporciona una póliza de seguro . Los franquiciados son contratistas independientes y no subsidiarias ni empleados del franquiciador. Por lo tanto, el franquiciado debe contratar de forma independiente seguros de propiedad/accidentes, responsabilidad civil, compensación laboral y cualquier otra cobertura.
La cláusula de transferencia de la franquicia prohíbe, por lo general, que el franquiciado transfiera la franquicia a un tercero sin el consentimiento del franquiciador. La transferencia suele estar condicionada a la evaluación y aprobación del franquiciado sustituto por parte del franquiciador.
La cláusula de rescisión limita las circunstancias en las que el franquiciador puede rescindir unilateralmente el contrato de franquicia. El Estatuto de Florida §686.413 exige que el franquiciador tenga causa justificada antes de rescindir un contrato. Además, el franquiciador debe notificar por escrito y esperar un plazo de 180 días antes de que la rescisión surta efecto. Durante este período, cualquiera de las partes puede solicitar a un tribunal que limite o extienda el plazo según las circunstancias del caso.
La cláusula de no competencia exige que el franquiciado se comprometa a no competir con el franquiciador durante un período considerable después de la finalización del contrato de franquicia. Esta cláusula está sujeta a las leyes estatales que afectan su validez y aplicabilidad.
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