El volumen de ventas de NFT aumentó a 24.9 millones de dólares en 2021, en comparación con tan solo 94.9 millones de dólares en 2020. Según los recientes comentarios de su Secretario, cabe esperar que la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) anuncie próximamente la primera medida coercitiva contra un emisor de tokens no fungibles (NFT). A medida que la legislación sobre valores se adapta a la evolución de la tecnología, es probable que algunos NFT se consideren valores y, por lo tanto, deban cumplir con las leyes federales y estatales de valores.
- ¿Todos los NFT son valores?
- No todos los NFT son valores. Es poco probable que los tokens vinculados a obras de arte únicas, objetos de colección u otros objetos que sirven como certificados de autenticidad en la cadena de bloques se conviertan en valores.
- Los certificados digitales, aunque utilizan tecnología blockchain y están tokenizados, no son "valores" simplemente porque tienen valor de mercado y pueden revenderse. La tokenización no altera su propósito ni su función: siguen siendo certificados, con la ventaja de la blockchain de facilitar su transferencia y seguimiento.
- En estos casos, los NFT son activos independientes cuyo valor se determina en el momento de la venta. Se revalorizan por sí solos, sin que se espere que se generen beneficios gracias a la labor de terceros.
- La apreciación del precio resultante únicamente de fuerzas externas del mercado, como la inflación y el gusto del consumidor, que impactan la oferta y la demanda del activo no se considera "ganancia". Por lo tanto, un NFT no debe considerarse un valor simplemente porque pueda aumentar su valor.
- ¿Por qué los NFT se considerarían valores?
- En el caso del arte digital, la obra NFT “Los primeros 5,000 días” El NFT del artista Beeple se vendió recientemente por 69.3 millones de dólares en 2021, convirtiéndose en el NFT más taquillero de la historia. Aunque digital, es una obra de arte, como cualquier otra. Y, al igual que el arte físico, algunos consideran la colección de arte como una inversión. Si bien una pintura física no es un valor, ¿por qué entonces una obra de arte digital sí lo sería?
- En el caso de los NTF, si se ofrecen al público con una promesa de rendimiento y liquidez, así como de servicios continuados por parte de la parte emisora, eso puede constituir un contrato de inversión y, por lo tanto, convertirse en un valor.
- ¿Cuándo se consideran los NFT como valores?
- Además del arte digital, los NFT se pueden emplear en un gran número de transacciones. En esencia, los NFT son unidades que permiten verificar la propiedad de bienes; por lo tanto, pueden utilizarse para demostrar la propiedad de diversas cosas: arte, acciones, terrenos, propiedad intelectual.
- Los NFT pueden considerarse valores si pasan la “prueba de Howey”, un estándar regulatorio utilizado para determinar si una transacción constituye un contrato de inversión, según la Comisión de Bolsa y Valores (SEC).
- La definición de un valor proviene de la Corte Suprema de los Estados Unidos a través de este caso judicial de 1946, SEC v. WJ Howey Co, que estableció una prueba de cuatro partes para determinar si una inversión es un valor.
- Una inversión es un valor cuando es “(1) una inversión de dinero, (2) en una empresa común, (3) con una expectativa razonable de ganancias (4) que se derivarán de los esfuerzos de otros”.
- Entonces, ¿cómo funciona esto con los NFT?
- Bueno, digamos que en lugar de vender una única obra de arte digital tokenizada (es decir, con un certificado de autenticidad de blockchain), estás vendiendo tokens que proporcionan propiedad fraccionada en un proyecto o negocio, que permite a los poseedores de tokens votar sobre la gobernanza de la entidad, gestionada activamente por otros, y compartir sus ganancias.
- En ese caso, usted está (1) vendiendo una parte de una propiedad (2) propiedad de un grupo de personas (3) esperando generar ganancias (4) acordando que los gerentes la operen.
- Uno, estás vendiendo una parte de la propiedad porque la gente está invirtiendo dinero comprando tokens;
- Dos, es propiedad de un grupo de personas, ya que esos tokens funcionarán en el proyecto blockchain, que es una empresa común;
- En tercer lugar, los compradores esperan generar ganancias, ya que compran esos tokens de criptomonedas creyendo que el proyecto tendrá éxito y que, al aumentar su valor, se venderán obteniendo ganancias;
- En cuarto lugar, no estás gestionando activamente el proyecto y confías en los esfuerzos de otros para construir y luego operar la empresa.
- La determinación de si un NFT es un valor depende de la naturaleza económica de la transacción y de la forma en que el activo se ofrece al público, incluida la promoción y el marketing.
- ¿Qué factores son importantes para determinar la titulización de los NFT?
- Si los NFT se venden al público en general con la promesa de ganancias o liquidez, comienzan a parecerse a una inversión especulativa en lugar de un objeto coleccionable digital.
- Si el emisor del activo influye en un mercado secundario o presta servicios para aumentar el valor de los NFT, entonces también puede considerarse un valor.
- Los emisores de NFT deberían evitar comercializar sus activos como inversiones que puedan recompensar a los compradores con apreciación, ganancias o dividendos.
- Los emisores también deberían evitar comercializar las ventas de NFT como recaudación de fondos para crear más entidades o plataformas, con promesas de ventas futuras.
- Los emisores también deben tener cuidado al prometer regalías sobre los activos. Un ejemplo de esto es cuando el contrato inteligente incluye una función que transfiere automáticamente al emisor original del NFT un porcentaje del precio de venta cada vez que se vende el NFT. El emisor original del NFT puede decidir vender dichos derechos a futuras regalías. En este caso, un NFT que garantiza un porcentaje de las ventas de un conjunto de activos puede considerarse un valor de renta fija.
- Un factor clave al analizar los NFT según la prueba de Howey es si los compradores tienen una expectativa razonable de ganancias o rendimientos, generados por el esfuerzo de otros. Un comprador puede esperar un rendimiento participando en dividendos u otros métodos de apreciación del activo, como venderlo con ganancias en un mercado secundario.
- ¿Qué son los NFT fraccionales?
- Un NFT fraccional es la propiedad de una parte de un NFT. Permite a los propietarios de activos acuñar fracciones tokenizadas de propiedad del activo para venderlas y compartirlas con otros.
- Siguiendo con el ejemplo del arte digital, supongamos que desea fraccionar la obra para que la propiedad se comparta entre un grupo de personas. ¿La fraccionalización convierte automáticamente el activo en un valor? No exactamente. Depende del propósito de la fraccionalización.
- Si crea un la exclusivaERATIVE para gestionar la obra entre sus propietarios, para decisiones como: ¿Dónde alojarla? ¿Cómo asegurarla? ¿Cuándo venderla? En ese caso, cada miembro tendrá derecho a voto; y el derecho a voto no convierte al token en un valor.
- A similares la exclusivaEl modelo operativo puede utilizarse para un NFT mediante una Organización Autónoma Descentralizada (DAO). Una DAO puede otorgar derechos de voto a sus miembros y establecer estructuras de gobernanza. Una DAO es un mecanismo de gobernanza y no constituye un valor. Por lo tanto, un NFT estructurado como una DAO no estará sujeto a las regulaciones de valores, siempre que no cumpla con la Prueba de Howey mencionada anteriormente.
- Sin embargo, si el propósito de la fraccionación de la pintura física es crear acciones para ser comercializadas en un mercado secundario y proporcionar liquidez, entonces en este caso estas “fracciones” caerán bajo las leyes de valores.
- ¿Qué sucede si un NFT se considera un valor?
- Los NFT ofrecidos y vendidos como valores están sujetos a leyes y regulaciones de valores, como el requisito de registro en la SEC.
- Los NFT mal etiquetados y que no cumplen con las normas y que violan las disposiciones antifraude de las leyes de valores enfrentan sanciones civiles y penales.
- Los NFT mal etiquetados pueden provocar una caracterización incorrecta del activo a efectos fiscales, lo que puede resultar en un informe incorrecto de cualquier ingreso, pérdida o ganancia.
- ¿Cuál es la forma correcta de titularizar un NFT?
- Existe una hoja de ruta tecnológica que incluye la creación de un NFT, su titularización, su calificación mediante una exención de registro ante la SEC, su emisión en la cadena de bloques, el cumplimiento de las normas de comercio secundario y su inclusión en un Sistema de Comercio Alternativo (ATS).
