La industria del cannabis en Puerto Rico está estrictamente regulada por la Junta Reglamentadora del Cannabis Medicinal (“Junta”), que fue establecida bajo la Ley 42 de 2017 (la “Ley”) y Regulación 9038Estas leyes rigen los requisitos de licencia, propiedad y cumplimiento para las empresas dedicadas al cultivo, fabricación, servicios de laboratorio, transporte y dispensación de cannabis medicinal. A continuación, presentamos un desglose detallado de cómo estas regulaciones afectan a los inversionistas extranjeros interesados en ingresar a la industria, basándose en la Ley, el Reglamento y las diversas resoluciones, circulares, órdenes administrativas y directrices emitidas por la Junta.
Requisito de residencia
Una de las disposiciones clave de la Ley y el Reglamento es el requisito de residencia, que exige que al menos el 51% de la titularidad de cualquier negocio relacionado con el cannabis provenga de capital puertorriqueño. La Ley establece que el 51% de la titularidad provenga de capital de Puerto Rico, lo que significa que el 51% de la propiedad o título provenga de capital puertorriqueño. Sin embargo, el lenguaje específico genera cierta confusión, ya que podría interpretarse como una referencia tanto a la propiedad como al capital.
Ante la falta de directrices adicionales de la Junta, la mejor interpretación parece ser que el 51% de los propietarios de la empresa deben ser residentes de Puerto Rico, en lugar de que el 51% del capital provenga de Puerto Rico. Esta interpretación se ajusta al enfoque de la "letra de la ley", ya que no existe otra guía explícita que aclare esta disposición.
Cumplimiento de licencias
Para obtener y mantener una licencia en la industria del cannabis en Puerto Rico, las empresas y sus propietarios se enfrentan a importantes requisitos regulatorios. Estos incluyen la presentación de una amplia gama de documentos y el cumplimiento de criterios específicos, como:
- Identificación fotográfica
- Certificación de antecedentes penales del Departamento de la Policía de Puerto Rico
- Toma de huellas dactilares y verificación de antecedentes
- Sin condenas por delito grave
- Declaración de capacidad financiera
- Certificados de deuda negativos tanto del Departamento de Hacienda como del CRIM (Centro de Recaudación de Ingresos Municipales)
Para las personas jurídicas, estos requisitos se aplican a todos los propietarios, accionistas, socios, directores y directivos de la empresa (al menos aquellos con una participación superior al 5%). Además, los solicitantes corporativos deben proporcionar:
- estatutos sociales
- Informe de estructura corporativa
- Declaración de capacidad financiera
- Certificado de buena reputación del Departamento de Estado de Puerto Rico
- Información de la junta directiva
- Contratos de seguridad
Si una empresa de cannabis cambia de propietario, deberá presentar una nueva solicitud que incluya la información anterior, además de:
- Motivo del cambio de titularidad
- Nombres y direcciones de todos los nuevos propietarios
- Nombres y direcciones de cualquier persona que participe como socio
- Información sobre gestión, relaciones económicas e intereses relacionados con la licencia
- Pago de las tasas requeridas
Medidas de cumplimiento y sanciones
La Junta tiene amplias facultades para realizar investigaciones, inspecciones y hacer cumplir las disposiciones de la Ley y el Reglamento. Las empresas pueden estar sujetas a medidas coercitivas por diversas razones, entre ellas:
- No presentar la información requerida
- Presentación de información fraudulenta
- Violaciones al orden público determinadas por la Junta
Las sanciones por incumplimiento pueden ser severas e incluir:
- Inspecciones de establecimientos
- Revisión de libros y registros
- Suspensión o revocación de licencias
- Embargo de productos
- Multas monetarias, que van desde $5,000 a $20,000 por delitos no graves y desde $20,000 a $100,000 por delitos graves
Estructuración de inversiones: el enfoque de la empresa gestora
Dados los amplios requisitos y las posibles sanciones, puede resultar abrumador para los nuevos inversionistas ingresar a la industria del cannabis puertorriqueña. Para superar estos obstáculos, los inversionistas pueden considerar el modelo de una sociedad gestora. Bajo este modelo, el negocio local de cannabis conserva su estructura de propiedad actual y se forma una sociedad gestora independiente para proporcionar capital y servicios de consultoría a la entidad local. Esta sociedad gestora no poseería acciones de la entidad local, pero recibiría un porcentaje de los ingresos o ganancias a cambio de sus servicios.
Este enfoque ofrece varias ventajas, como evitar la carga regulatoria que supone el cambio de propietario y la necesidad de presentar a la Junta la extensa documentación de los nuevos propietarios. La sociedad gestora, constituida en Puerto Rico, no tendría participación, derecho a voto ni cargos en la junta directiva de la entidad local.
Elementos clave del contrato de gestión
- El acuerdo de gestión entre la entidad local y la empresa gestora probablemente incluiría disposiciones como las siguientes:
- Alcance de los servicios: Servicios administrativos, operativos, financieros y de cumplimiento; marketing, recursos humanos y gestión de la cadena de suministro; arrendamiento de equipos y gestión de instalaciones.
- Compensación: Tarifas de gestión fijas o variables, tarifas basadas en el rendimiento vinculadas a
- ingresos o beneficios y, potencialmente, acuerdos de participación en los beneficios.
- Plazo y renovación: Plazos iniciales de 3 a 5 años con renovación automática salvo rescisión mediante preaviso.
- Cláusulas de no propiedad: Declarar explícitamente que la sociedad gestora no posee ningún capital ni control en la entidad local.
- Autoridad de toma de decisiones: Garantizar que las decisiones clave permanezcan en manos de los propietarios de la entidad local para cumplir con los requisitos de residencia local.
- Autonomía operativa: Mantener la separación entre los servicios de la empresa gestora y las operaciones locales de cannabis.
Implicaciones e incentivos fiscales
Los inversores no residentes que invierten a través de una empresa de gestión aún pueden estar sujetos a obligaciones fiscales federales de EE. UU. sobre los ingresos derivados de las operaciones de su empresa de gestión.
Las consideraciones fiscales clave incluyen:
- Ingresos efectivamente conectados (ECI): Los ingresos comerciales o empresariales realizados en Estados Unidos pueden estar sujetos a impuestos a tasas estadounidenses.
- Requisitos de retención: Los inversores no residentes podrían enfrentarse a retenciones de impuestos de hasta el 30%, aunque los tratados fiscales pueden reducir esta tasa.
- Impuesto corporativo puertorriqueño: Las entidades puertorriqueñas tributan entre 18.5% y 37.5%, dependiendo del ingreso tributable, con un impuesto mínimo alternativo (AMT) que varía entre 20% y 30%.
- Ley 60 (anteriormente Ley 20): Puerto Rico ofrece incentivos fiscales a las empresas que exportan servicios. Si la empresa gestora cumple los requisitos de la Ley 60, podría disfrutar de una tasa impositiva corporativa del 4% sobre los ingresos obtenidos por la prestación de servicios fuera de Puerto Rico, incluyendo a la entidad local de cannabis.
Otras opciones de inversión
Si bien el enfoque de la empresa de gestión puede resultar eficaz, existen otras formas de...
Estructurar inversiones, tales como:
- Deuda Convertible: Los inversores no residentes podrían extender préstamos convertibles a los inversores locales.
entidad, que podrá convertirse en patrimonio si cambian las regulaciones. - Pagarés: Se pueden entregar pagarés a los inversores para que obtengan un rendimiento
inversión a través del pago de intereses, en lugar de capital. - Propiedad minoritaria: Los inversores podrían tener una participación minoritaria (menos del 49%) en la empresa local.
entidad, manteniendo el cumplimiento del requisito de residencia del 51%. - Acciones sin derecho a voto: A los no residentes se les podrían emitir acciones sin derecho a voto, con capital puertorriqueño
residentes que tienen el control del voto. - Capital preferente: Los no residentes pueden tener capital preferente con rendimientos preferenciales, pero
derechos de voto limitados.
Propiedad de equipos y mejoras
La empresa gestora puede ser propietaria de equipos y mejoras utilizados por la entidad local, pero éstos deben estructurarse como parte del contrato de servicios de gestión.
La empresa administradora puede conservar la propiedad, la cual arrendaría el equipo a la entidad local a cambio de honorarios o una participación en las ganancias. Esto garantiza que la empresa administradora no participe directamente en el cultivo, la fabricación ni la venta minorista de cannabis, actividades que requieren el cumplimiento de las leyes de residencia y licencias de Puerto Rico.
Las regulaciones de cannabis en Puerto Rico son complejas e imponen estrictos requisitos de propiedad, licencias y cumplimiento. Para inversionistas y empresas que buscan adaptarse a estas regulaciones, estructurar inversiones a través de una compañía gestora puede ser una solución viable que evita muchos de los inconvenientes de la propiedad directa, a la vez que permite participar en el crecimiento de la industria. Sin embargo, las empresas deben prestar especial atención a las implicaciones fiscales, el cumplimiento normativo y la estructura de los contratos de gestión para garantizar su cumplimiento con las leyes y regulaciones locales.
